Данная статья – отрывок из справочника Awara по Трудовому Праву, написанного ведущими юристами нашей компании, чьи рекомендации помогут вам избежать значительных и совсем ненужных потерь. Гайд Awara – надёжный проводник по нормативным актам и постановлениям, формирующим российское трудовое право, которые не всегда так легко понять и тем более применить на практике.

11. Выходные и еженедельный отдых

Воскресения и национальные праздники

Воскресение является общепринятым выходным в России. Другой выходной день (при пятидневной рабочей неделе) устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд (ст. 111 Трудового кодекса). Трудовой распорядок должен предусматривать еженедельный непрерывный отдых, продолжительность которого не может быть менее 42 часов (ст. 110 Трудового кодекса).

Если приостановка работы в выходные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям, выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка.

Определенным категориям работников согласно закону должны быть предоставлены дополнительные дни отдыха. Например, одному из родителей предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за детьми-инвалидами. Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы (ст. 262 Трудового кодекса). Одному из родителей, работающему в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеющему ребенка в возрасте до шестнадцати лет, ежемесячно предоставляется дополнительный выходной день без сохранения заработной платы (ст. 319 Трудового кодекса). Дополнительные дни отдыха могут предоставляться как по основной работе, так и на работе по совместительству^[1].

Национальные праздники (ст. 112 Трудового кодекса)

Национальными праздниками (нерабочими праздничными днями), в Российской Федерации являются:

1, 2, 3, 4, 5, 6 и 8 января – Новогодние каникулы
7 января – Рождество Христово
23 февраля – День защитника Отечества
8 марта – Международный женский день
1 мая – Праздник Весны и Труда
9 мая – День Победы
12 июня – День России
4 ноября – День народного единства

Когда нерабочий праздничный день приходится на субботу или воскресение, эти дни компенсируются дополнительным выходным днем, следующим после праздничного.

Правительство Российской Федерации имеет право, и часто им пользуется, объявлять два выходных дня рабочими днями и компенсировать это объявлением любых рабочих дней в качестве выходных, чтобы установить более длительный период отдыха в связи с национальными праздниками. Такое решение Правительства о переносе выходных дней должно быть официально опубликовано не позднее чем за месяц до начала соответствующего года (ст. 112 Трудового кодекса).

Перенос выходных дней применяется ко всем работникам независимо от применяемого к ним режима рабочего времени и времени отдыха.

Однако, у работодателей, приостановка работы у которых в нерабочие праздничные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям (например, непрерывно действующее производство, ежедневное обслуживание населения и др.), перенос выходных дней не осуществляется^[2].

Работники, получающие должностной оклад, получают весь оклад вне зависимости от количества праздничных дней в месяце. При другой системе оплаты труда работники получают дополнительную компенсацию за нерабочие праздничные дни, во время которых они не работали.

Работа в воскресение, национальные праздники и другие регулярные выходные дни по общему правилу запрещена. В исключительных случаях работодатель вправе требовать от работника работы в выходные дни и праздничные дни без его согласия (например, при катастрофе), или с его согласия как в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом (ст. 113 Трудового кодекса).

Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускается только при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья. При этом они должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от такой работы.

Работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере (ст. 153 Трудового кодекса) или может быть компенсирована предоставлением другого дня отдыха по заявлению работника.

В этом случае работник получает полный день отдыха, а не время отдыха, пропорциональное отработанному количеству часов в выходной или праздничный день^[3].

Для работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, единственной формой компенсации за работу в выходные и нерабочие праздничные дни является их оплата не менее чем в двойном размере (ст. 290 Трудового кодекса).

В случае предоставления другого дня отдыха работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит. Коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором размер компенсации за работу в выходной или нерабочий праздничный день может быть увеличен (ст. 153 Трудового кодекса).

Привлечение к такой работе должно быть оформлено работодателем в письменном виде.

12. Ежегодный отпуск

Общая информация об отпусках

Ежегодный отпуск может предоставляться работникам раз в год. В законодательстве не установлено ограничений по периоду времени года, когда отпуск должен быть предоставлен и использован.

Право на полный отпуск приобретается после полного года работы (или, если быть точнее, то 11 месяцев). Оно дает работнику 28 дней отпуска. Выходные включаются в это число. Национальные праздники, приходящиеся на время отпуска, не включаются, хотя и не оплачиваются, они просто продлевают фактический период отпуска (ст. 120 Трудового кодекса).

Дополнительные отпуска могут предоставляться по инициативе работодателя или на основе специальных обязательных требованиях закона (ст.ст. 116, 120 Трудового кодекса). На основе таких требований дополнительные отпуска предоставляются:

• работникам, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 2 – 4 степени либо опасным условиям труда, ст. 117 Трудового кодекса. Минимальное число таких дополнительных дней равно 7;
• специальным категориям работников (перечень категорий работников и минимальная продолжительность этого отпуска определяются Правительством Российской Федерации), ст. 118 Трудового кодекса;
• работникам с ненормированным рабочим днем (ст.ст. 116, 119 Трудового кодекса). Минимальное число дней дополнительного отдыха 3;
• лицам, работающим в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях – 24 и 16 дополнительных дней соответственно;
• в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом и специальным законодательством.

Процедура предоставления дополнительных отпусков должна быть предусмотрена правилами внутреннего трудового распорядка.

Если работодатель независимо и добровольно устанавливает дополнительные отпуска, порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами (ст. 116 Трудового кодекса).

Несмотря на общее правило о том, что ежегодный отпуск может быть предоставлен только после 6 месяцев работы, работник имеет право на 2.33 дня отпуска за каждый месяц работы. Таким образом, если трудовой договор прекращается до начала первого отпуска, за неиспользованные дни отпуска предоставляется компенсация, которая рассчитывается и выплачивается работнику.

Работники, принятые на работу на срок до двух месяцев, а также принятые на сезонные работы, получают по два дня оплачиваемого отпуска за каждый месяц (ст.ст. 291, 295 Трудового кодекса).

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев (ст. 122 Трудового кодекса). В определенных случаях работодатель даже обязан предоставить отпуск до окончания 6-тимесячного периода по требованию работника (см. разделы «Труд женщин» и «Труд несовершеннолетних»).

Поскольку отпуска всех работников на каждый календарный год определяются графиком отпусков, утверждаемым в специальном порядке (ст. 123 Трудового кодекса), работник, который начал работать у работодателя в течение календарного года, на практике часто лишается отпуска. В соответствии со ст. 123 Трудового кодекса работник имеет право требовать отпуск  за первый год работы по истечении шести месяцев его работы вне зависимости от графика отпусков.

Отпуск в последующем году может быть предоставлен в любое время в течение года, даже до того, как дни отпуска были формально заработаны, согласно графику отпусков, утвержденному работодателем.

Право на отпуск рассчитывается в соответствии с числом фактически отработанных рабочих дней. Закон устанавливает несколько дополнительных разъяснений касательно времени, которое включается в расчет (ст. 121 Трудового кодекса):

1. время фактической работы;
2. время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
3. время вынужденного прогула при незаконном увольнении и последующем восстановлении на прежней работе;
4. период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
5. время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

Закон также устанавливает специальный порядок относительно времени, не включаемого в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. К такому времени относятся:

1. время отсутствия работника на работе без уважительных причин;
2. время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

Продление или перенесение отпуска

Согласно ст. 124 Трудового кодекса ежегодный оплачиваемый отпуск может быть перенесен на следующий рабочий год в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации. Для переноса необходимо согласие работника. Перенесенный отпуск должен быть предоставлен в течение следующего рабочего года, не позднее (рабочий год индивидуален для каждого работника и начинается с момента начала его работы в компании).

Запрещается не предоставлять отпуск в течение двух лет подряд. Но это означает, что отпуск с первого года может быть перенесен на второй год, когда отпуск, заработанный за второй год, может быть перенесен на третий год и т.д. В действительности ситуация такая же, как если бы неделя с первого года была перенесена сразу на третий год. Таким образом, работодатель может перенести дни отпуска и получать большую гибкость, но согласие работника необходимо на каждом шаге. Итоговое правило такое: работодатель может переносить и накапливать дни до определенного предела, но он должен следить, чтобы в текущем году работник отгулял не меньшее число фактических дней отпуска, чем число дней, перенесенного с прошлого года. В этом случае работодатель всегда будет в состоянии требовать, чтобы число дней, сохраненное в предыдущем году, было использовано работником в текущем году. Очевидно, что по такой системе итоговое число сохраненных из предыдущего года дней не может превышать установленные законом 28 дней без риска признания работодателя нарушителем закона.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда.

Работодатель несет обязанность продлить или перенести отпуск по желанию работника при определенных обстоятельствах. Таких как:

1. временная нетрудоспособность во время отпуска. Отпуск должен быть продлен автоматически в зависимости от числа дней, указанных в листке нетрудоспособности;
2. исполнение работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;
3. другие случаи, предусмотренные специальными положениями закона или локальных нормативных актов.

В случае болезни работника, которых находится в отпуске с последующим увольнением, отпуск не продлевается^[4].

Если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска (три дня до начала отпуска), либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником (ст. 124 Трудового кодекса).

Работник может быть отозван из отпуска только при его согласии (ст. 125 Трудового кодекса). Следующие категории работников не могут быть отозваны: работники в возрасте до восемнадцати лет, беременные женщины и работники, занятые на работах с вредными и опасными условиями труда. Неиспользованная часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Отказ работника следовать требованию работодателя о прерывании отпуска вне зависимости от причины не может быть рассмотрено как нарушение трудовой дисциплины.

Если работник не согласен с периодом, на который приходится его отпуск согласно графику отпусков, он вправе требовать от работодателя изменения дат отпуска путем подачи соответствующего письменного заявления. Однако предоставление отпуска в другие даты – это право, а не обязанность работодателя^[5].

Работник, прекративший работу без получения согласия работодателя и до издания приказа о предоставлении отпуска, может быть привлечен к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения за прогул^[6] даже если отпуск был взят согласно графику отпусков^[7].

Административные нормы – График отпусков

Работодатель обязан публиковать график отпусков, устанавливающий даты ежегодных оплачиваемых отпусков для всех работников. График отпусков должен быть опубликован не позднее чем за две недели до конца календарного года (ст. 123 Трудового кодекса). График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

Как правило, работодатель разрабатывает график отпусков после опроса работников об удобных для них датах отпусков, но закон не устанавливает такой обязанности. При отсутствии графика отпусков в организации работодатель может быть привлечен к ответственности на основании ст.5.27 Кодекса об административных правонарушениях.

Работодатель имеет дополнительную обязанность напомнить работнику о начале отпуска не позднее чем за две недели до его начала путем издания приказа и ознакомления с ним работника (ст. 123 Трудового кодекса). Практика подписания работником дополнительного заявления на отпуск непосредственно до его использования является скорее бюрократическим обычаем, чем требованием трудового права.

Трудовой кодекс устанавливает определенные категории работников, которые могут выбрать время их отпуска вне зависимости от того, сколько они проработали у работодателя. Такой отпуск предоставляется:

• Мужу, чья жена находится в отпуске по беременности и родам (ст. 123 Трудового кодекса);
• Женщине перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком (ст. 260 Трудового кодекса);
• Работникам в возрасте до восемнадцати лет (ст. 122 Трудового кодекса);
• Работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев (ст. 122 Трудового кодекса);
• В случае предоставления отпуска после отзыва из ранее использованного отпуска (ст. 125 Трудового кодекса);
• В случае предоставления отпуска на работе по совместительству, работнику должен быть предоставлен отпуск в одно время с отпуском по основной работе.

Федеральные законы могут предоставлять некоторым другим работникам право выбора ими периода отпуска. Например, лица, имеющие супругов – военнослужащих, должны получать отпуск одновременно с отпуском военнослужащих^[8].

Работодатель имеет обязанность выплатить зарплату за период отпуска не позднее чем за три дня до его начала (часть 9 ст. 136 Трудового кодекса). Невыплата ее в срок и отсутствие напоминания о начале отпуска дает работнику право изменить даты его ежегодного отпуска.

Разделение отпуска на части

По соглашению между работодателем и работником время ежегодного отпуска может быть разделено на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 125 Трудового кодекса). Хотя данное правило часто нарушается без последствий (иногда по инициативе работника), рекомендуется не нарушать его. За нарушение данной обязанности работодатель может быть привлечен к административной ответственности (ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях).

Закон не содержит ясных норм, должны ли быть суббота и воскресение приняты во внимание в связи с предоставлением отпуска, если его период составляет меньше недели. Мы рекомендуем работодателю урегулировать данный вопрос в правилах внутреннего трудового распорядка.

Компенсация за неиспользованный ежегодный отпуск

Неиспользованный отпуск может быть компенсирован деньгами в той части, которая превышает 28 дней. Это может быть сделано только после получения заявления работника и согласия с ним работодателя. Однако не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (ст. 126 Трудового кодекса).

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части (ст. 126 Трудового кодекса).

В связи с прекращением трудового договора работник имеет право получить денежную компенсацию неиспользованного отпуска. В соответствии с параграфом 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках^[9] работники, отработавшие 11 месяцев, имеют право на компенсацию за полный рабочий год^[10].

Работник также может письменно запросить у работодателя, чтобы при его увольнении дни отпуска были предоставлены ему до прекращения трудового договора (за исключением случаев увольнения за виновные действия). В этом случае последний день отпуска считается днем увольнения (ст. 127 Трудового кодекса). При этом последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска^[11]. Предоставление такого отпуска является правом, а не обязанностью работодателя.

В случае со срочным трудовым договором отпуск может быть также предоставлен при прекращении договора даже после истечения срока договора (ст. 127 Трудового кодекса).

При предоставлении отпуска с последующим увольнением по инициативе работника, работник вправе отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (ст. 127 Трудового кодекса).

Расчет отпускных и компенсаций

Зарплата за период отпуска рассчитывается на основе среднего дневного заработка за период последних 12 календарных месяцев согласно ст. 139 Трудового кодекса (см. также Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922). Он рассчитывается по следующей формуле:

Шаг 1. Общая заработная плата за последние 12 календарных месяцев («расчетный период») делится на 12 для получения среднего месячного заработка.

Шаг 2. Средний месячный заработок делится на 29.3^[12] (среднее число дней в месяце) для получения среднего дневного заработка.

Шаг 3. Средний дневной заработок умножается на количество календарных дней отпуска для получения итогового размера компенсации отпуска.

Наряду с окладом дополнительные платежи (такие как премии и другие аналогичные) включаются в расчет (см. Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922). Постановление, однако, содержит специальные правила по расчету таких платежей:

• ежемесячные премии и вознаграждения – не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;
• премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, – в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;
• вознаграждение по итогам работы за год и др. – независимо от времени начисления вознаграждения.

Средний дневной заработок для целей оплаты отпусков считается в рабочих днях и для целей компенсации неиспользованных отпусков считается путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней согласно календарю для шестидневной рабочей недели (включая субботу) (ч. 5 ст. 139 Трудового кодекса).

Отпуск без сохранения заработной платы

Работодатель может предоставить работнику по его письменному заявлению отпуск без сохранения заработной платы по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам.  Работодатель самостоятельно оценивает, является ли причина уважительной и может отказать в предоставлении отпуска. Однако, в случае увольнения за прогул суд может проверить, была ли причина уважительной^[13].

В определенных случаях согласно закону работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128 Трудового кодекса):

• участникам Великой Отечественной войны;
• работающим пенсионерам по старости;
• родителям и супругам военнослужащих и гражданских служащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением службы;
• работающим инвалидам;
• работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников;
• в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, федеральными законами либо коллективным договором

Дополнительно педагогические работники не реже чем через каждые 10 лет непрерывной педагогической работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного год (ст. 335 Трудового кодекса). Закон не устанавливает, является ли такой отпуск оплачиваемым. На практике, как правило, он не оплачивается и редко запрашивается.

[1] Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2011 по делу N A13-1168/2010 // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[2] Приказ Минздравсоцразвития РФ от 13.08.2009 N 588н // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[3] Письмо Роструда от 17.03.2010 N 731-6-1 // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[4] Письмо Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1// СПС КонсультантПлюс. 2016.

[5] Определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.09.2010 N 33-12647/2010 // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[6] Апелляционное определение Московского городского суда от 20.02.2013 по делу N 11-5857// СПС КонсультантПлюс. 2016.

[7] Апелляционное определение Московского городского суда от 22.06.2012 по делу N 11-11089/2012// СПС КонсультантПлюс. 2016.

[8] ч.11 ст.  11(Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ “О статусе военнослужащих” // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[9] Правила об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30.04.1930 N 169)// Известия НКТ СССР, N 13, 10.05.1930.

[10] Письмо Роструда от 18.12.2012 N 1519-6-1 // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[11] Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 N 131-О-О // СПС КонсультантПлюс. 2016.

[12] До 04.02.2014 данный коэффициент составлял 29.4, но был изменен Федеральным законом от 02.04.2014 N 55-ФЗ “О внесении изменений в статью 10 Закона Российской Федерации “О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях” и Трудовой кодекс Российской Федерации” // Собрание законодательства РФ.2014. N. 14. Ст. 1547.

[13] Определение Конституционного Суда РФ от 19.02.2009 N 75-О-О // СПС КонсультантПлюс. 2016.